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　　破解虛假宣傳亂象亟需建立社會監(jiān)督聯(lián)動機(jī)制“小罐茶大師作”20億元銷售額難掩虛假宣傳本質(zhì)

　　“小罐茶，大師作。”

　　這幾天，因這句廣告語，讓小罐茶站在了輿論的風(fēng)口浪尖上。

　　一罐小罐茶僅4克，10罐裝就能賣500元，20罐裝要賣到1000元。“大師作”的廣告語不僅讓小罐茶賣出了天價(jià)，而且締造了小罐茶公司的銷售神話——2018年度零售額達(dá)20億元。

　　然而，驚人的零售額引發(fā)消費(fèi)者對小罐茶究竟是否真的出自大師之手的質(zhì)疑。盡管小罐茶通過官方微博稱：“大師作”指的是代表大師技藝的作品，并非大師手工炒茶。

　　但消費(fèi)者對此并不買賬，認(rèn)為小罐茶公司“大師作”的宣傳涉嫌虛假宣傳。小罐茶的宣傳語是否構(gòu)成虛假宣傳？究竟如何根治虛假宣傳這一痼疾？《法制日報(bào)》記者采訪了有關(guān)法學(xué)專家。

　　宣傳語有明顯誤導(dǎo)嫌疑

　　近日，“華爾街見聞App”微博針對小罐茶提出質(zhì)疑：“8位制茶大師手工制作，一個(gè)大師一年炒了2.5億的茶，平均下來一個(gè)大師每天炒出220斤凈茶，每位大師一天要炒1466斤鮮茶葉”，因此，“華爾街見聞App”詢問：“小罐茶大師會不會累壞了？”

　　隨后，小罐茶在微博上發(fā)布聲明稱：“大師作”指的是代表大師技藝的作品，并非大師手工去炒茶，制茶大師們作為“首席產(chǎn)品經(jīng)理”，與小罐茶共同制定茶葉產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，把關(guān)原料采摘和生產(chǎn)過程，而更多的苦活、累活正在逐步交給現(xiàn)代化的制茶設(shè)備去解決。

　　從“大師作”到“大師監(jiān)制”的說辭顯然未能平息輿論質(zhì)疑，涉嫌虛假宣傳的聲音愈演愈烈。

　　西北大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師潘懷平直言，即便是小罐茶官方所稱的“代表大師技藝的作品”，到底代表“抽象的大師技藝”，還是“具體的大師技藝”，語義不清，仍然會引起消費(fèi)者誤解。

　　潘懷平告訴記者，根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第8條規(guī)定，經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價(jià)、曾獲榮譽(yù)等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者。

　　“將機(jī)器批量生產(chǎn)的小罐茶宣傳為大師制作的茶顯然容易引起消費(fèi)者誤解，并且有虛構(gòu)或者夸大其詞的嫌疑，違反了反不正當(dāng)競爭法。”潘懷平說。

　　潘懷平認(rèn)為，企業(yè)自行宣傳（即自行打廣告）與事實(shí)不符的經(jīng)營信息，既構(gòu)成虛假宣傳，同時(shí)又構(gòu)成虛假廣告。因?yàn)槲覈鴱V告法第2條所規(guī)定的“廣告主，是指為推銷商品或者服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織”。小罐茶在其官網(wǎng)的宣傳廣告，屬于廣告法規(guī)范的廣告行為，對于小罐茶的制作工藝以及質(zhì)量規(guī)格明顯有故意夸大和引人誤解之嫌，違反了廣告法第28條的規(guī)定，構(gòu)成虛假廣告。

　　此外，根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第20條的規(guī)定，經(jīng)營者向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的質(zhì)量、性能、用途、有效期限等信息，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、全面，不得作虛假或者引人誤解的宣傳。小罐茶的宣傳語中“小罐茶，大師作”有明顯的誤導(dǎo)嫌疑，顯然也違反了這一規(guī)定。

　　違法成本低致亂象頻發(fā)

　　提起杜國楹這個(gè)名字，好多人可能還比較陌生，但是如果提到他的產(chǎn)品，你一定熟悉：背背佳、好記星、E人E本、8848手機(jī)，當(dāng)然他還是小罐茶的創(chuàng)始人。

　　“小時(shí)候用背背佳，大一點(diǎn)了用好記星，再大一點(diǎn)了用E人E本，成年了用8848鈦金手機(jī)，退休養(yǎng)老之時(shí)，該喝小罐茶了……”網(wǎng)上的段子戲稱杜國楹創(chuàng)立的這些品牌收割的都是同一波人。

　　事實(shí)上，這幾款產(chǎn)品還有一個(gè)共同點(diǎn)就是曾深陷虛假宣傳的漩渦。

　　記者查閱公開資料顯示，2006年11月，有媒體以《背背佳涉嫌虛假宣傳誤導(dǎo)消費(fèi)者》一文報(bào)道背背佳的虛假宣傳；2011年，媒體報(bào)道《E人E本涉嫌虛假宣傳電腦簽名或不被法律認(rèn)可》，指E人E本廣告詞“個(gè)性簽名、親筆信、簽合同、移動審批等，無論商務(wù)出差，還是國外旅行，E人E本永無鍵盤之憂，讓移動商務(wù)隨時(shí)隨地”是虛假宣傳；2016年12月23日，消費(fèi)者協(xié)會認(rèn)定8848手機(jī)鈦金手機(jī)網(wǎng)絡(luò)宣傳和產(chǎn)品實(shí)際材料存在描述不一致的現(xiàn)象，屬虛假宣傳。

　　產(chǎn)品虛假宣傳的亂象為何屢禁不止？潘懷平說，這實(shí)際上暴露出當(dāng)前虛假宣傳及虛假廣告的治理困境和監(jiān)督難點(diǎn)，廣告管理部門監(jiān)管滯后。其原因中既有信息不對稱形成了監(jiān)管和治理盲區(qū)，也有現(xiàn)代傳播手段極其迅速，載體形式多樣，執(zhí)法成本加大，監(jiān)管和治理跟不上。

　　對此，中國人民公安大學(xué)法學(xué)院副教授化國宇分析說，對于企業(yè)所宣傳的內(nèi)容，制作經(jīng)營機(jī)構(gòu)和發(fā)布者進(jìn)行核實(shí)的成本較高，或者基于追求利潤的目的而有意不去核實(shí)。而類似于小罐茶的這種虛假宣傳，究竟是哪種層面的“大師作”，市場監(jiān)管部門也難以獲取充足的信息。

　　在化國宇看來，從法律責(zé)任層面看，虛假宣傳和虛假廣告的違法成本仍然過低。對于虛假宣傳，反不正當(dāng)競爭法第20條規(guī)定的法律責(zé)任是處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。而對于虛假廣告而言，其處罰主要是和廣告費(fèi)用掛鉤，對虛假宣傳、廣告的處罰力度與其收益相比可能只是“九牛一毛”，對市場主體的法律威懾作用不夠。另外，虛假廣告更多的是行政處罰，由于虛假廣告行為入罪難、量刑輕，公安機(jī)關(guān)實(shí)際辦案中以虛假廣告罪立案偵查的案件少之又少。

　　源頭治理強(qiáng)化相關(guān)方責(zé)任

　　專家指出，小罐茶式的虛假宣傳背后折射出市場參與主體中，有些企業(yè)經(jīng)營者缺乏社會責(zé)任，過度追求利潤；而對消費(fèi)者群體而言，尚未形成科學(xué)消費(fèi)和理性消費(fèi)的意識，容易在廣告的蠱惑之下，沖動消費(fèi)、激情消費(fèi)。

　　對于經(jīng)營者的虛假宣傳或廣告行為，消費(fèi)者能否獲得相應(yīng)賠償？化國宇對此并不樂觀。他坦言，目前，我國對于虛假廣告侵害消費(fèi)者權(quán)益的民事責(zé)任規(guī)定過于原則，消費(fèi)者難以行使索賠的權(quán)利。而依據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法索賠，要以造成消費(fèi)者的實(shí)際損害為前提，往往只能要求廣告主承擔(dān)補(bǔ)償性的損害賠償。因此類似于小罐茶這種虛假宣傳，商品本身并非通常意義上的假冒偽劣商品，很難說是對消費(fèi)者造成了“實(shí)際損害”，消費(fèi)者難以據(jù)此索賠。

　　為此，化國宇建議，從源頭治理虛假宣傳和虛假廣告行為，應(yīng)強(qiáng)化廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者以及代言人的法律責(zé)任。要進(jìn)一步規(guī)范廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的廣告經(jīng)營行為，加強(qiáng)對重點(diǎn)、權(quán)威媒體的監(jiān)管。還要提高違法成本，除了行政處罰以外，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)與公安機(jī)關(guān)的工作銜接，建立案件會商、信息共享、案件移送等工作協(xié)作機(jī)制，涉嫌犯罪的應(yīng)及時(shí)移送，杜絕以罰代刑的情況，從而解決虛假廣告罪適用難的問題，讓違法者付出沉痛代價(jià)。

　　對于如何治理虛假宣傳亂象，潘懷平建議，建立主動性的監(jiān)管和治理機(jī)制，由市場監(jiān)管部門對所有的涉及經(jīng)營性的廣告宣傳采取主動性的審查方式。同時(shí)，建立社會監(jiān)督聯(lián)動機(jī)制，由市場監(jiān)管部門聯(lián)合工業(yè)和信息化部門、公安機(jī)關(guān)、消費(fèi)者協(xié)會等主體，對虛假宣傳進(jìn)行監(jiān)督和治理。此外，要積極落實(shí)市場監(jiān)管責(zé)任制，對市場監(jiān)管部門監(jiān)管不力、職責(zé)缺位的予以問責(zé)、追責(zé)。

《電鰻快報(bào)》